又一壟斷案例被公布！這次是藥企——被國(guó)家工商總局抓了正著。

12月12日，國(guó)家工商總局發(fā)布2016年第12號(hào)《競(jìng)爭(zhēng)執(zhí)法公告》。重慶西南制藥二廠因原料藥壟斷，被立案調(diào)查。沒(méi)收違法所得，并處2015年度銷售收入1%的罰款。

國(guó)家工商總據(jù)公布的處罰書顯示，當(dāng)事人自2012年6月至今，具有苯酚原料藥生產(chǎn)銷售的完全壟斷地位。

原料壟斷，導(dǎo)致產(chǎn)品漲價(jià)20倍

2014年1月之前，當(dāng)事人的銷售對(duì)象為全國(guó)約40家苯酚制劑生產(chǎn)企業(yè)和醫(yī)藥公司，2014年2月8日，當(dāng)事人與新先鋒簽訂了《全國(guó)總代理合同》，有效期為五年。

合同簽訂后，當(dāng)事人于2014年2月至2014年4月的三個(gè)月時(shí)間停止向市場(chǎng)任何客戶供貨，在此期間國(guó)內(nèi)多家雞眼膏制劑生產(chǎn)企業(yè)、醫(yī)藥公司通過(guò)電話、信函等方式向當(dāng)事人提出購(gòu)買苯酚原料藥的請(qǐng)求，均被當(dāng)事人拒絕。

因西南制藥二廠實(shí)施獨(dú)家代理和拒絕供貨后，導(dǎo)致市場(chǎng)上苯酚原料藥的市場(chǎng)銷售價(jià)格從均價(jià)127.47元/公斤上漲到最高5320元/公斤。

原料的上漲導(dǎo)致雞眼膏的銷售價(jià)格上漲，從2012年的約1元/盒，上漲到2015年的最高價(jià)9元/盒，被迫改變包裝后的雞眼膏還漲到了約20元/盒。原料藥價(jià)格助推制劑成本上漲最終都轉(zhuǎn)嫁給了消費(fèi)者，增加了消費(fèi)者的負(fù)擔(dān)。

藥企壟斷曾被罰660萬(wàn) 

藥企因壟斷被處罰的案例屢見不鮮。今年7月，國(guó)家發(fā)展改革委就對(duì)華中藥業(yè)、山東信誼、常州四藥等三家公司達(dá)成并實(shí)施艾司唑侖原料藥、片劑壟斷協(xié)議案依法作出處罰，合計(jì)罰款260余萬(wàn)元。

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，2014年低價(jià)藥政策出臺(tái)后，3家企業(yè)通過(guò)會(huì)議、會(huì)面、電話、短信、郵件等方式，在艾司唑侖原料藥市場(chǎng)達(dá)成并實(shí)施了聯(lián)合抵制交易的壟斷協(xié)議，在艾司唑侖片劑市場(chǎng)達(dá)成并實(shí)施了固定或變更商品價(jià)格的壟斷協(xié)議。

1月，國(guó)家發(fā)改委網(wǎng)站顯示，根據(jù)舉報(bào)，國(guó)家發(fā)改委近日對(duì)重慶青陽(yáng)、重慶大同、江蘇世貿(mào)天階、上海信誼聯(lián)合、商丘華杰等五家公司達(dá)成并實(shí)施別嘌醇片壟斷協(xié)議案依法作出處罰，合計(jì)罰款399.54萬(wàn)元。

多部門嚴(yán)打壟斷 

企業(yè)憑借優(yōu)勢(shì)，拒絕向市場(chǎng)銷售原料藥的行為，排除了其它制劑的醫(yī)藥公司之間和生產(chǎn)企業(yè)之間的競(jìng)爭(zhēng)，侵害了制劑生產(chǎn)企業(yè)的利益，擾亂了原料藥及下游市場(chǎng)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序。同時(shí)，也侵害了消費(fèi)者的利益。

國(guó)家發(fā)展改革委曾表示，將繼續(xù)加強(qiáng)醫(yī)藥行業(yè)價(jià)格監(jiān)管，依法保障經(jīng)營(yíng)者自主定價(jià)權(quán)，發(fā)揮市場(chǎng)在資源配置中的決定性作用，同時(shí)加強(qiáng)對(duì)經(jīng)營(yíng)者生產(chǎn)銷售活動(dòng)和價(jià)格行為的事中、事后監(jiān)管，嚴(yán)肅查處壟斷協(xié)議、濫用市場(chǎng)支配地位等違法行為，維護(hù)有利于形成合理價(jià)格的公平競(jìng)爭(zhēng)秩序，保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。

從時(shí)間上來(lái)看，這一壟斷案例和日前美敦力涉嫌壟斷被發(fā)改委處罰，幾乎同時(shí)發(fā)生。雖然部門不同，行業(yè)也有差異，但是相似的結(jié)果總能給行業(yè)一點(diǎn)緊迫感——壟斷被盯上了。

附：重慶市工商行政管理局行政處罰決定書

渝工商經(jīng)處字〔2016〕15號(hào)

當(dāng)事人：重慶西南制藥二廠有限責(zé)任公司

類型：有限責(zé)任公.司（法人獨(dú)資）

住所：重慶市德感工業(yè)園區(qū)

法定代表人：蘇勝?gòu)?qiáng)

注冊(cè)資本：壹億元整

成立日期：1999年04月28日

注冊(cè)號(hào)：91500116768890223Y

經(jīng)營(yíng)范圍：生產(chǎn)、銷售：片劑、硬膠囊劑、原料藥、精神藥品（按許可證核定事項(xiàng)和期限從事經(jīng)營(yíng)）。生產(chǎn)、銷售：醫(yī)藥中間體；經(jīng)營(yíng)v本企業(yè)自產(chǎn)產(chǎn)品進(jìn)出口業(yè)務(wù)（國(guó)家限制禁止的進(jìn)出口商品除外）。

2015年底，部分水楊酸苯酚貼膏（俗稱雞眼膏）生產(chǎn)廠家投訴當(dāng)事人有濫用苯酚原料藥市場(chǎng)支配地位，清理市場(chǎng)、拒絕向除河南商丘市新先鋒藥業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“新先鋒公司”）以外的其它企業(yè)供貨的情況。

接到線索后，我局按照《工商行政管理機(jī)關(guān)查處壟斷協(xié)議、濫用市場(chǎng)支配地位案件程序規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《程序規(guī)定》）對(duì)投訴反映的問(wèn)題開展了核查。

2016年5月，我局將核查情況報(bào)告國(guó)家工商總局并申請(qǐng)授權(quán)我局對(duì)當(dāng)事人的行為進(jìn)行立案調(diào)查。2016年6月，國(guó)家工商總局授權(quán)我局對(duì)當(dāng)事人啟動(dòng)反壟斷調(diào)查。

我局依法于2016年9月9日向當(dāng)事人送達(dá)了《重慶市工商行政管理局行政處罰聽證告知書》，依法告知了當(dāng)事人擬作出行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)、處罰內(nèi)容以及當(dāng)事人依法享有陳述、申辯或舉行聽證的權(quán)利。當(dāng)事人在規(guī)定期限內(nèi)未向我局提出陳述、申辯意見也未要求舉行聽證?！　?/p>

一、相關(guān)市場(chǎng)的認(rèn)定

《反壟斷法》第十二條第二款規(guī)定：“本法所稱相關(guān)市場(chǎng)，是指經(jīng)營(yíng)者在一定時(shí)期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)（以下統(tǒng)稱商品）進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的商品范圍和地域范圍。”

《國(guó)務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于相關(guān)市場(chǎng)界定指南》第三條規(guī)定：“在反壟斷執(zhí)法實(shí)踐中，通常需要界定相關(guān)商品市場(chǎng)和相關(guān)地域市場(chǎng)。

相關(guān)商品市場(chǎng)是根據(jù)商品的特性、用途及價(jià)格等因素,由需求者認(rèn)為具有較為緊密替代關(guān)系的一組或一類商品所構(gòu)成的市場(chǎng)。相關(guān)地域市場(chǎng)是指需求者獲取具有較為緊密替代關(guān)系的商品的地理區(qū)域。”

第四條規(guī)定：“在反壟斷執(zhí)法實(shí)踐中，相關(guān)市場(chǎng)范圍的大小主要取決于商品（地域）的可替代程度。在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中對(duì)經(jīng)營(yíng)者行為構(gòu)成直接和有效競(jìng)爭(zhēng)約束的，是市場(chǎng)存在需求者認(rèn)為具有較強(qiáng)替代關(guān)系的商品或能夠提供這些商品的地域。因此界定相關(guān)市場(chǎng)主要從需求者角度進(jìn)行需求替代分析。”

本案涉嫌的違法行為是當(dāng)事人濫用市場(chǎng)支配地位拒絕向市場(chǎng)提供其生產(chǎn)的苯酚原料藥。我局依照《反壟斷法》和《國(guó)務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于相關(guān)市場(chǎng)界定的指南》的規(guī)定，圍繞苯酚原料藥對(duì)相關(guān)市場(chǎng)進(jìn)行考量。

（一）本案相關(guān)商品市場(chǎng)

藥品是一種特殊的商品，其質(zhì)量直接關(guān)系人們的身體健康。根據(jù)《中華人民共和國(guó)藥品管理法》（以下簡(jiǎn)稱《藥品管理法》）第一百零二條規(guī)定：“藥品，是指用于預(yù)防、治療、診斷人的疾病，有目的地調(diào)節(jié)人的生理機(jī)能并規(guī)定有適應(yīng)癥或者功能主治、用法和用量的物質(zhì)，包括中藥材、中藥飲片、中成藥、化學(xué)原料藥及其制劑、抗生素、生化藥品、放射性藥品、血清、疫苗、血液制品和診斷藥品等。

輔料，是指生產(chǎn)藥品和調(diào)配處方時(shí)所用的賦形劑和附加劑。”化學(xué)原料藥及其制劑都屬于藥品。在我國(guó)境內(nèi)從事化學(xué)原料藥及其制劑的研制、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、使用和監(jiān)督管理的單位或個(gè)人，必須遵守《藥品管理法》的規(guī)定。

根據(jù)《藥品管理法》第三十二條規(guī)定“藥品必須符合國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)。國(guó)務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門頒布的《中華人民共和國(guó)藥典》和藥品標(biāo)準(zhǔn)為國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)。”

《藥品管理法》第二十三條規(guī)定“醫(yī)療機(jī)構(gòu)配制制劑，須經(jīng)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門審核同意，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)，發(fā)給《醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑許可證》。

無(wú)《醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑許可證》的，不得配制制劑。” 醫(yī)療機(jī)構(gòu)也必須按照省、自治區(qū)、直轄市（食品）藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)的標(biāo)準(zhǔn)配制制劑。

制劑在藥品標(biāo)準(zhǔn)中的處方是通過(guò)新藥研發(fā)程序，由國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理部門審批確定。新藥研究開發(fā)是一個(gè)系統(tǒng)的工程，也是一個(gè)非常復(fù)雜的過(guò)程，從藥物發(fā)現(xiàn)到上市需要較長(zhǎng)的時(shí)間，花費(fèi)巨大，且需要不同領(lǐng)域?qū)W科的專家統(tǒng)一合作。

在我國(guó)，新藥研發(fā)分為四個(gè)階段：發(fā)現(xiàn)和甄別、臨床前研究、臨床研究、新藥申報(bào)及后續(xù)工作。制劑的處方確定主要是在第二階段臨床前研究中確定。

藥品制劑是為適應(yīng)治療或預(yù)防的需要，按照一定的劑型要求所制成的，可以最終提供給用藥對(duì)象使用的藥品。原料藥只有加工成為制劑，才能成為可供臨床應(yīng)用的藥品。

本案涉及的商品是苯酚原料藥（分子結(jié)構(gòu)式：分子式：C6H5OH），其需求方一般是醫(yī)院和制劑生產(chǎn)廠家。醫(yī)院使用苯酚主要用作處理外科器械和作噴灑消毒劑或生產(chǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑。

制劑生產(chǎn)廠家使用苯酚主要用于生產(chǎn)水楊酸苯酚貼膏（俗稱雞眼膏）、樟腦苯酚溶液、復(fù)方間苯二酚苯酚搽劑、苯酚偽麻片等制劑。

含苯酚原料藥制劑的處方中，苯酚及苯酚的含量是通過(guò)復(fù)雜、漫長(zhǎng)的新藥研發(fā)程序確定下來(lái)的，是不能使用其他藥物替代的，其含量也是不能改變的。只有使用藥品標(biāo)準(zhǔn)處方生產(chǎn)制劑，才能保證制劑的安全、有效、合法。

根據(jù)《藥品管理法》第三十七條規(guī)定“國(guó)家對(duì)藥品實(shí)行處方藥與非處方藥分類管理制度。”國(guó)家根據(jù)藥品品種、規(guī)格、適應(yīng)癥、劑量及給藥途徑不同，對(duì)藥品審批、流通、廣告宣傳等方面分別按處方藥（Rx）與非處方藥（OTC）進(jìn)行管理。

國(guó)家專門成立非處方藥領(lǐng)導(dǎo)小組，組織各有關(guān)單位及醫(yī)藥人員按照“應(yīng)用安全、療效確切、質(zhì)量穩(wěn)定、使用方便”的原則對(duì)藥品進(jìn)行醫(yī)學(xué)和藥學(xué)評(píng)價(jià)，開展非處方藥遴選。

處方藥必須憑執(zhí)業(yè)醫(yī)師或執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師處方才可調(diào)配、購(gòu)買和使用，大都屬于剛上市的新藥、可產(chǎn)生依賴性的某些藥物、本身毒性較大的藥物、須由醫(yī)生和實(shí)驗(yàn)室進(jìn)行確診并在醫(yī)生指導(dǎo)下使用的藥物等。

非處方藥是指為方便公眾用藥，在保證用藥安全的前提下，經(jīng)國(guó)家衛(wèi)生行政部門規(guī)定或?qū)彾ê?，不需要醫(yī)師或其他醫(yī)療專業(yè)人員開寫處方即可購(gòu)買，一般公眾憑自我判斷，按照藥品標(biāo)簽及使用說(shuō)明就可自行使用的藥品。

這些藥物大都用于多發(fā)病常見病的自行診治，如感冒、咳嗽、消化不良、頭痛、發(fā)熱等。非處方藥由處方藥轉(zhuǎn)變而來(lái)，是經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期應(yīng)用、確認(rèn)有療效、質(zhì)量穩(wěn)定、非醫(yī)療專業(yè)人員也能安全使用的藥物。

非處方藥的出現(xiàn)大大促進(jìn)了自我藥療的發(fā)展，為防止藥物濫用，促進(jìn)合理用藥、推動(dòng)醫(yī)療制度的改革、提高上市藥品管理水平起到了積極作用。

經(jīng)查，當(dāng)事人生產(chǎn)的苯酚原料藥一部分被制劑生產(chǎn)商購(gòu)買用于生產(chǎn)制劑，一部分被醫(yī)院購(gòu)買使用。在苯酚制劑中，雞眼膏是目前市場(chǎng)上唯一治療雞眼的皮膚科用藥類非處方藥，其治療原理是對(duì)局部皮膚進(jìn)行腐蝕，達(dá)到剝離、去除雞眼的效果。

患者能自行購(gòu)買治療雞眼的非處方藥只有雞眼膏，治療雞眼的處方藥都需醫(yī)生根據(jù)患者的病情進(jìn)行開藥治療，不具有雞眼膏購(gòu)買便捷的特點(diǎn)，雞眼膏的可替代性較弱。根據(jù)藥品標(biāo)準(zhǔn)，雞眼膏制劑生產(chǎn)廠家只有使用苯酚原料藥才能生產(chǎn)出雞眼膏。

經(jīng)查，從2012年7月起，當(dāng)事人是全國(guó)唯一生產(chǎn)、銷售苯酚原料藥的生產(chǎn)企業(yè)。2015年與2012年相比，全國(guó)苯酚原料藥平均價(jià)格上漲5.38倍。

綜上所述，苯酚原料藥在含有苯酚的制劑中具有不可替代性，特別是部分苯酚原料藥用于生產(chǎn)唯一治療雞眼的非處方藥雞眼膏，所以本案的相關(guān)商品市場(chǎng)界定為苯酚原料藥市場(chǎng)。

（二）本案相關(guān)地域市場(chǎng)

依據(jù)國(guó)家藥品管理法律、法規(guī)，苯酚原料藥生產(chǎn)資質(zhì)認(rèn)證范圍為全國(guó)范圍，無(wú)地域限制。在全國(guó)范圍內(nèi)，只要取得相應(yīng)資質(zhì)并生產(chǎn)出的苯酚原料藥經(jīng)相關(guān)部門檢驗(yàn)合格后就可以進(jìn)入全國(guó)各地銷售，與國(guó)內(nèi)其他具有相關(guān)資質(zhì)的生產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。

需求者可以在全國(guó)范圍內(nèi)進(jìn)行采購(gòu)。依據(jù)《藥品管理法》第三十九條規(guī)定，藥品進(jìn)口，須經(jīng)國(guó)務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門組織審查，經(jīng)審查確認(rèn)符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、安全有效的，方可批準(zhǔn)進(jìn)口，并發(fā)給進(jìn)口藥品注冊(cè)證書。

經(jīng)查，苯酚原料藥尚未被批準(zhǔn)進(jìn)口，苯酚原料藥需求者不能擅自在國(guó)外進(jìn)行采購(gòu)。綜上所述，本案的相關(guān)地域市場(chǎng)為全國(guó)市場(chǎng)。

二、當(dāng)事人在相關(guān)市場(chǎng)具有支配地位的認(rèn)定

《反壟斷法》第十七條第二款規(guī)定：“本法所稱市場(chǎng)支配地位，是指經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)具有能夠控制商品價(jià)格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻礙、影響其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)能力的市場(chǎng)地位。”

《反壟斷法》第十八條規(guī)定了認(rèn)定經(jīng)營(yíng)者市場(chǎng)支配地位應(yīng)當(dāng)依據(jù)的因素。我局根據(jù)上述規(guī)定，從以下幾個(gè)因素對(duì)當(dāng)事人的市場(chǎng)支配地位進(jìn)行考量。

（一）當(dāng)事人的產(chǎn)品在相關(guān)市場(chǎng)中的市場(chǎng)份額

《反壟斷法》第十八條的規(guī)定：“認(rèn)定經(jīng)營(yíng)者具有市場(chǎng)支配地位應(yīng)當(dāng)依據(jù)下列因素：（一）該經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額，以及相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)狀況。”《中華人民共和國(guó)藥品管理法實(shí)施條例》規(guī)定，藥品生產(chǎn)需取得藥品生產(chǎn)許可證、藥品注冊(cè)批文和通過(guò)GMP認(rèn)證。

經(jīng)查，自2012年6月，當(dāng)事人獲得生產(chǎn)苯酚原料藥GMP認(rèn)證，且是至今為止全國(guó)唯一在實(shí)際生產(chǎn)苯酚的藥品生產(chǎn)企業(yè)。國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理總局也未批準(zhǔn)進(jìn)口國(guó)外的苯酚原料藥。當(dāng)事人自2012年6月至今，具有苯酚原料藥生產(chǎn)銷售的完全壟斷地位。

（二）當(dāng)事人控制銷售市場(chǎng)的能力

當(dāng)事人目前在全國(guó)苯酚原料藥市場(chǎng)占據(jù)100%市場(chǎng)份額。當(dāng)事人具有控制苯酚原料藥價(jià)格、供應(yīng)與否、如何供應(yīng)及其他相關(guān)交易條件的能力。

經(jīng)查，2014年1月前，當(dāng)事人苯酚原料藥的銷售均價(jià)為127.47元/公斤，2014年1月后，當(dāng)事人苯酚原料藥銷售均價(jià)上漲至379.01元/公斤，銷售均價(jià)上漲了251.54元/公斤，價(jià)格漲幅達(dá)2.97倍，在價(jià)格上漲的同時(shí)，當(dāng)事人苯酚原料藥的銷售額并未減少，2012年當(dāng)事人苯酚原料藥的銷量為7621公斤，銷售收入904009.95元，銷售均價(jià)118.62元/公斤；

2013年為5510公斤，銷售額769819.88元，銷售均價(jià)139.71元/公斤；2014年為7690公斤，銷售額2213960元，銷售均價(jià)287.90元/公斤；

2015年為2700公斤，銷售額1723999.97元，銷售均價(jià)638.51元/公斤。當(dāng)事人對(duì)價(jià)格的控制能力很強(qiáng)，客戶的需求基本沒(méi)有改變，客戶的忠誠(chéng)度依然很強(qiáng)。西南制藥二廠有很強(qiáng)的控制銷售方式的能力。

（三）其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入市場(chǎng)難易程度

在我國(guó)現(xiàn)行法律框架之下，原料藥產(chǎn)業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻較高，藥品生產(chǎn)企業(yè)需投入大量資金和科研力量獲得相關(guān)資質(zhì)，原料藥生產(chǎn)企業(yè)建廠生產(chǎn)前，需聘請(qǐng)有相應(yīng)資質(zhì)的第三方環(huán)評(píng)機(jī)構(gòu)出具《環(huán)境評(píng)價(jià)報(bào)告書》，并報(bào)環(huán)保部門評(píng)估審查；

安全生產(chǎn)監(jiān)管部門根據(jù)專業(yè)機(jī)構(gòu)出具的《安全評(píng)價(jià)報(bào)告書》及《職業(yè)病防護(hù)預(yù)評(píng)價(jià)》對(duì)企業(yè)安全設(shè)施進(jìn)行驗(yàn)收。驗(yàn)收合格后藥品生產(chǎn)企業(yè)方可獲得《安全生產(chǎn)許可證》；

因原料藥多要使用化學(xué)危險(xiǎn)品采用化學(xué)合成方式進(jìn)行制備，藥廠需通過(guò)消防驗(yàn)收評(píng)定，相應(yīng)制度需達(dá)到國(guó)家規(guī)定的消防安全標(biāo)準(zhǔn)；

藥廠生產(chǎn)原料藥需取得食藥監(jiān)部門頒發(fā)的《藥品注冊(cè)批件》、《藥品生產(chǎn)許可證》和《藥品GMP證書》。

（四）其他經(jīng)營(yíng)者對(duì)當(dāng)事人的依賴性

當(dāng)事人目前在全國(guó)苯酚原料藥市場(chǎng)占據(jù)100%市場(chǎng)份額。國(guó)內(nèi)苯酚原料藥的使用方必須從當(dāng)事人處購(gòu)買原料藥。

經(jīng)查，2014年1月之前，當(dāng)事人的銷售對(duì)象為全國(guó)約40家苯酚制劑生產(chǎn)企業(yè)和醫(yī)藥公司，2014年2月起當(dāng)事人實(shí)施拒絕供貨之后，采購(gòu)不到苯酚原料藥的醫(yī)藥公司放棄了苯酚原料藥的經(jīng)營(yíng)；苯酚制劑生產(chǎn)企業(yè)因得不到生產(chǎn)原料而蒙受損失。

當(dāng)事人對(duì)其它苯酚需求企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)等具有決定性影響，苯酚需求企業(yè)對(duì)當(dāng)事人有很強(qiáng)的依賴性。

綜上所述，我局認(rèn)定當(dāng)事人在全國(guó)苯酚原料藥市場(chǎng)具有市場(chǎng)支配地位。

三、當(dāng)事人濫用市場(chǎng)支配地位拒絕交易行為的認(rèn)定

《反壟斷法》第十七條第一款規(guī)定：“禁止具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者從事下列濫用市場(chǎng)支配地位的行為：（三）沒(méi)有正當(dāng)理由，拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行交易。”

《工商行政管理機(jī)關(guān)禁止濫用市場(chǎng)支配地位行為的規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理總局令第54號(hào)）第四條第一款規(guī)定“禁止具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者沒(méi)有正當(dāng)理由，通過(guò)下列方式拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行交易：（三）拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行新的交易。”

本案當(dāng)事人于2012年6月通過(guò)了生產(chǎn)苯酚原料藥的GMP認(rèn)證開始生產(chǎn)苯酚原料藥并面向全國(guó)銷售，其苯酚原料藥的年生產(chǎn)量在6至8噸左右（規(guī)格為1.0公斤/瓶，保質(zhì)期2年）。

2012年6月-12月當(dāng)事人向39家企業(yè)銷售了苯酚原料藥，銷量為7621公斤，銷售均價(jià)118.62元/公斤，2013年1月-12月當(dāng)事人向46家企業(yè)銷售了苯酚原料藥，銷量為5510公斤，銷售均價(jià)139.71元/公斤。

2014年1月當(dāng)事人向11家企業(yè)銷售了1.13噸苯酚原料藥，銷售均價(jià)為128.82元/公斤。

2014年2月8日，當(dāng)事人與新先鋒簽訂了《全國(guó)總代理合同》，有效期為五年。合同簽訂后，當(dāng)事人于2014年2月至2014年4月的三個(gè)月時(shí)間停止向市場(chǎng)任何客戶供貨，在此期間國(guó)內(nèi)多家雞眼膏制劑生產(chǎn)企業(yè)、醫(yī)藥公司通過(guò)電話、信函等方式向當(dāng)事人提出購(gòu)買苯酚原料藥的請(qǐng)求，均被當(dāng)事人拒絕。

2014年5月至2015年12月，當(dāng)事人只向新先鋒公司等6家企業(yè)銷售苯酚，且這6家企業(yè)不是當(dāng)事人的老客戶，在2014年5月以前從未在當(dāng)事人處購(gòu)買過(guò)苯酚原料藥。

在此期間，當(dāng)事人以往購(gòu)買苯酚的大客戶和老客戶多次向當(dāng)事人提出購(gòu)買苯酚原料藥的請(qǐng)求，均被當(dāng)事人拒絕。當(dāng)事人拒絕交易的時(shí)間為23個(gè)月度。

2016年至今，當(dāng)事人未開展苯酚原料藥的生產(chǎn)。當(dāng)事人在23個(gè)月拒絕交易期內(nèi)獲得壟斷違法所得482883.9元。

四、當(dāng)事人拒絕交易無(wú)正當(dāng)理由的認(rèn)定

當(dāng)事人對(duì)其濫用苯酚原料藥市場(chǎng)支配地位拒絕交易行為提出如下申辯：一是自2013年開始，市場(chǎng)上很多雞眼膏生產(chǎn)廠家有使用工業(yè)苯酚摻假進(jìn)行生產(chǎn)雞眼膏，如江蘇某藥業(yè)有限公司、上海某有限公司；還有使用過(guò)期苯酚生產(chǎn)雞眼膏的現(xiàn)象，如湖北某藥業(yè)有限公司。

這些情況導(dǎo)致當(dāng)事人苯酚原料藥的銷售量從2012年的7627公斤降低到2013年的5510公斤。當(dāng)事人只生產(chǎn)原料藥，沒(méi)有生產(chǎn)制劑，對(duì)制劑市場(chǎng)情況不了解，沒(méi)有足夠的渠道去清理市場(chǎng)，只有找一家醫(yī)藥公司來(lái)清理市場(chǎng)。

二是當(dāng)事人將苯酚原料藥獨(dú)家代理給新先鋒公司之前，直接向當(dāng)事人購(gòu)買苯酚原料藥的客戶數(shù)量太大，而當(dāng)事人銷售部?jī)H有6個(gè)人，采用獨(dú)家代理銷售后，其銷售部工作量會(huì)減少很多。

三是當(dāng)事人稱2014年8月后已取消了苯酚原料藥的獨(dú)家代理，并恢復(fù)了向市場(chǎng)的正常供貨，未再實(shí)施拒絕交易行為。

我局認(rèn)為，當(dāng)事人實(shí)施拒絕交易的行為無(wú)正當(dāng)理由：

（一）當(dāng)事人以市場(chǎng)上存在使用工業(yè)苯酚和過(guò)期苯酚生產(chǎn)雞眼膏，使其苯酚原料藥銷售量下降為由清理市場(chǎng)、實(shí)施拒絕交易行為的理由不成立

經(jīng)查，2014年1月以前，全國(guó)有16家生產(chǎn)企業(yè)具有雞眼膏生產(chǎn)資質(zhì)，當(dāng)事人在2012年6月至2014年1月期間向16家中的8家企業(yè)銷售過(guò)苯酚原料藥。

其中湖北某藥業(yè)有限公司購(gòu)買量占雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)購(gòu)買量的39.79%，江蘇某藥業(yè)有限公司占29.18%，山東某藥業(yè)有限公司占15.12%，浙江某藥業(yè)有限公司占5.31%，廣東某制藥有限公司占5.31%，江蘇某醫(yī)藥股份有限公司占4.24%，廣東某制藥廠占0.53%，天津某制藥有限公司占0.53%。

經(jīng)向部分當(dāng)?shù)厥称匪幤繁O(jiān)督管理部門核查，占雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)購(gòu)買量93.64%的企業(yè)沒(méi)有被投訴或者被投訴后經(jīng)當(dāng)?shù)厥乘幈O(jiān)管部門核查暫未發(fā)現(xiàn)有使用工業(yè)苯酚生產(chǎn)雞眼膏的情況。當(dāng)事人反映的上海某有限公司由于在2014年1月前從未向當(dāng)事人購(gòu)買過(guò)苯酚原料藥。

所以當(dāng)事人2013年苯酚原料藥銷售量比2012年下降的原因與雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)是否使用工業(yè)苯酚原料或過(guò)期苯酚原料藥無(wú)直接關(guān)系，也與雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)無(wú)直接關(guān)系。

（二）當(dāng)事人提出由于銷售人員少、工作量大而只賣給新先鋒公司和少數(shù)幾家醫(yī)藥公司，拒絕交易的理由不成立

經(jīng)查，2014年度苯酚原料藥的銷售額達(dá)到了當(dāng)事人近幾年全部產(chǎn)品銷售額的最高占比——1.67%。當(dāng)事人自2012年6月起作為全國(guó)唯一生產(chǎn)銷售苯酚原料藥的廠家，在苯酚原料藥銷售上具有市場(chǎng)支配地位，具有控制銷售方式的能力。

當(dāng)事人自2012年6月起，銷售苯酚原料藥主要采用電話營(yíng)銷和參加全國(guó)藥品交易會(huì)的形式。

到2013年，當(dāng)事人苯酚原料藥購(gòu)買客戶已趨于穩(wěn)定，均是電話聯(lián)系當(dāng)事人，與當(dāng)事人銷售部員工采用傳真的形式進(jìn)行交易。

2012年6月至2013年12月，當(dāng)事人平均每月銷售4.7家企業(yè)。2014年1月銷售11家企業(yè)。故當(dāng)事人以苯酚原料藥占用銷售部大量人力的理由不成立。

（三）當(dāng)事人稱從2014年8月起取消了苯酚原料藥的獨(dú)家代理，恢復(fù)了向市場(chǎng)正常供貨，未再實(shí)施拒絕交易行為的理由不成立

經(jīng)查，當(dāng)事人清楚以往購(gòu)買苯酚原料藥最多的是醫(yī)藥公司和雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)。當(dāng)事人自2014年8月至2015年12月長(zhǎng)達(dá)16個(gè)月的時(shí)間內(nèi)僅向新先鋒公司、河南某藥業(yè)有限公司、廣東某制藥有限公司、天津某藥業(yè)有限公司、安徽某醫(yī)藥經(jīng)營(yíng)有限公司、河北某醫(yī)藥有限公司等6家企業(yè)銷售苯酚原料藥，且這6家企業(yè)都是新客戶，其中1家是雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)，其余5家是醫(yī)藥公司，上述6家企業(yè)從未在2012年、2013年向當(dāng)事人購(gòu)買過(guò)苯酚原料藥。

在此期間，當(dāng)事人苯酚原料藥銷售老客戶向當(dāng)事人多次提出供貨請(qǐng)求，均被當(dāng)事人拒絕。當(dāng)事人在上述16個(gè)月內(nèi)，平均每月銷售客戶數(shù)量只是2012年6月-2014年1月間平均每月銷售客戶數(shù)量的8%。

當(dāng)事人2015年苯酚原料藥的銷售量只有2700公斤，與2012年的7621公斤、2013年的5510公斤、2014年的7690公斤相比不到一半。

在全國(guó)多家企業(yè)找當(dāng)事人供貨的情況下，當(dāng)事人在2014年8月依然有799公斤存貨不向老客戶銷售。2015年初，當(dāng)事人到新先鋒公司對(duì)苯酚原料藥下游銷售范圍和價(jià)格進(jìn)行了調(diào)查，2015年12月仍然只根據(jù)新先鋒公司和河北某醫(yī)藥有限公司的要貨需求量進(jìn)行了苯酚生產(chǎn)。

（四）當(dāng)事人以苯酚原料藥獨(dú)家代理經(jīng)營(yíng)權(quán)為談判條件，在新先鋒公司承諾幫助增加天麻素銷售量的前提下，與新先鋒公司簽訂了苯酚原料藥獨(dú)家代理合同。

當(dāng)事人能夠預(yù)測(cè)到苯酚原料藥獨(dú)家代理后會(huì)產(chǎn)生壟斷利益，并以此作為其它產(chǎn)品的交易條件，證明當(dāng)事人對(duì)實(shí)施拒絕交易的行為具有主觀故意性

經(jīng)查，自2012年6月當(dāng)事人開始生產(chǎn)苯酚原料藥后，新先鋒公司要求作苯酚原料藥的全國(guó)總代理，并保證讓上海某制藥公司每年多采購(gòu)當(dāng)事人生產(chǎn)的天麻素。

2013年12月，當(dāng)事人與新先鋒公司、上海某藥業(yè)有限公司在重慶洽談了合作事宜，三方達(dá)成了協(xié)議：當(dāng)事人將苯酚交給新先鋒公司做全國(guó)獨(dú)家代理，上海某藥業(yè)有限公司同意增加每年向當(dāng)事人購(gòu)買天麻素的量。

當(dāng)事人公司會(huì)議研究同意了協(xié)議內(nèi)容。隨后，當(dāng)事人與上海某藥業(yè)有限公司簽訂關(guān)于天麻素供銷的《產(chǎn)品訂購(gòu)合同》?！懂a(chǎn)品訂購(gòu)合同》中有相關(guān)約定：

一是“供貨方：重慶西南制藥二廠有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱‘甲方’；進(jìn)貨方：上海某藥業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱‘乙方’）”。

二是“同時(shí)乙方保證：其在合同有效期內(nèi)第一年總的購(gòu)買數(shù)量不少于壹拾伍噸，從次年起，因乙方市場(chǎng)規(guī)模擴(kuò)大所需原料增長(zhǎng)部分的百分之柒拾需從甲方采購(gòu)。

甲方保證合同有效期內(nèi)按時(shí)按量生產(chǎn)備貨，若乙方每年采購(gòu)數(shù)量不足壹拾伍噸的，必須于年底按合同約定價(jià)格采購(gòu)不足數(shù)額的合同產(chǎn)品。”

當(dāng)事人于2014年1月與新先鋒公司王某簽訂了《銷售委托書》，于2014年2月8日與新先鋒公司簽訂了苯酚原料藥《全國(guó)總代理合同》。《全國(guó)總代理合同》中有相關(guān)約定：

一是“甲方：重慶西南制藥二廠有限責(zé)任公司，乙方：商丘市新先鋒藥業(yè)有限公司。”

二是“甲方授權(quán)乙方為產(chǎn)品苯酚是在中華人民共和國(guó)境內(nèi)唯一的全國(guó)總代理商，全國(guó)從事該產(chǎn)品的銷售、推廣和服務(wù)。乙方接受上述授權(quán)。”

三是“本合同自2014年02月08日起至2019年02月07日止，有效期五年。”

四是“上海某藥業(yè)有限公司知曉并同意本合同雙方的合作，同時(shí)三方均清楚并明白甲方與上海某藥業(yè)有限公司簽署的《產(chǎn)品訂購(gòu)合同》是本合同的基礎(chǔ)和前提，若上海公司違背《產(chǎn)品訂購(gòu)合同》的義務(wù)，則甲方有權(quán)視為乙方違約。”

（五）當(dāng)事人濫用市場(chǎng)支配地位，與新先鋒公司在《全國(guó)總代理合同》中約定漲價(jià)、反向返利、增長(zhǎng)銷售量條款，從下游兩個(gè)銷售環(huán)節(jié)中獲取了壟斷利潤(rùn)

經(jīng)查，當(dāng)事人與新先鋒公司簽訂的《全國(guó)總代理合同》中有相關(guān)約定：

一是“合同期內(nèi)該產(chǎn)品的代理價(jià)格暫定為260元/公斤；即乙方支付給甲方的價(jià)格為260元/公斤。合同期內(nèi)，該產(chǎn)品的銷售價(jià)格若超過(guò)代理價(jià)格的100%以上的，乙方應(yīng)交付超過(guò)部分的40%給甲方。”

二是“年后銷量：第一年度銷量為6噸；第二年度銷量為8噸；第三、第四、第五也分別為10噸。

當(dāng)事人提高苯酚原料藥總代理銷售價(jià)格和提出反向價(jià)格返利條件違背了一般獨(dú)家代理銷售規(guī)律。在有競(jìng)爭(zhēng)商品的情況中，供貨商采用獨(dú)家代理模式進(jìn)行銷售是利用代理商的市場(chǎng)營(yíng)銷優(yōu)勢(shì)，更多地銷售產(chǎn)品、占領(lǐng)市場(chǎng)，同時(shí)規(guī)避市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。

通常情況下，供貨商會(huì)對(duì)總代理商采取一系列銷售激勵(lì)機(jī)制，最大限度的讓出一部分利潤(rùn)，激勵(lì)總代理多銷售商品。但在苯酚原料藥《全國(guó)總代理合同》中，當(dāng)事人與新先鋒公司約定的銷售價(jià)格為260元/公斤，比2012年、2013年的銷售均價(jià)127.47元/公斤,上漲了132.53元/公斤，上漲2.03倍。

在這種不正常的代理?xiàng)l件下，當(dāng)事人與新先鋒公司還達(dá)成了苯酚原料藥銷量逐年上漲的交易條件。同時(shí)，當(dāng)事人要求對(duì)新先鋒公司的銷售情況進(jìn)行監(jiān)督，并要求在新先鋒公司向下游銷售價(jià)格超過(guò)520元的部分按40%返還，從新先鋒公司的下游銷售利潤(rùn)中分取利潤(rùn)。

上述反向返利的情況不符合正常代理關(guān)系中供貨商讓利的正常情況。經(jīng)查，當(dāng)事人曾到新先鋒公司核對(duì)銷售苯酚原料藥給下游客戶的銷售發(fā)票，并調(diào)整向其銷售苯酚原料藥的價(jià)格，彌補(bǔ)其反向銷售返利的損失。當(dāng)事人查票后向新先鋒公司銷售苯酚的價(jià)格從260元/公斤上漲到657元/公斤。

當(dāng)事人不僅清楚與新先鋒公司合作會(huì)產(chǎn)生的利潤(rùn)，并利用自己的市場(chǎng)支配地位，使自己不僅得到了銷售苯酚原料藥給新先鋒公司的壟斷利潤(rùn)，還分取了部分新先鋒公司與下游企業(yè)交易中的壟斷利潤(rùn)。

（六）清理市場(chǎng)、拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行新的交易是為了獲取壟斷利潤(rùn)

1、當(dāng)事人清理市場(chǎng)是為了幫助新先鋒公司在短時(shí)間內(nèi)迅速提高苯酚原料藥向下游銷售的價(jià)格，為新先鋒公司實(shí)現(xiàn)對(duì)下游的控制提供條件，從而保證自己獲取更多的壟斷利潤(rùn)。

經(jīng)查，當(dāng)事人與新先鋒公司簽訂的苯酚原料藥《全國(guó)總代理合同》中約定：“甲方應(yīng)照合同約定，維護(hù)乙方的合法權(quán)益，在乙方代理期間，不得向其他客戶解釋相關(guān)銷售政策，如有經(jīng)銷單位及代理商向甲方洽談購(gòu)貨事宜，甲方必須移交乙方處理；未經(jīng)乙方同意，甲方不得向其他任何單位或個(gè)人銷售約定產(chǎn)品。”

當(dāng)事人簽訂《全國(guó)總代理合同》后，立即將苯酚原料藥銷售客戶的相關(guān)資料交給了新先鋒公司，致使新先鋒公司了解了苯酚原料藥購(gòu)買市場(chǎng)客戶類型分布，并能根據(jù)保質(zhì)期推算出客戶的大致需求時(shí)間。

當(dāng)事人在有苯酚原料藥庫(kù)存約1.5噸的情況下自2014年2月至2014年4月三個(gè)月時(shí)間未向國(guó)內(nèi)任何客戶銷售苯酚原料藥，也未向新先鋒公司銷售原料藥，并授意銷售部門員工對(duì)要求購(gòu)買的客戶以沒(méi)有庫(kù)存、停產(chǎn)檢修等各種理由拒絕供貨、清理市場(chǎng)。

正常競(jìng)爭(zhēng)情況下，經(jīng)營(yíng)者為了盈利都愿意多銷售產(chǎn)品，獲取更多的利潤(rùn)。但當(dāng)事人在有庫(kù)存的前提下完全不對(duì)外銷售苯酚原料藥三個(gè)月的做法違反了自身正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和經(jīng)濟(jì)效益需要，其目的是為了消耗完市場(chǎng)上的苯酚原料藥和其制劑的存貨。

只有實(shí)施了三個(gè)月的拒絕供貨期才能保證新先鋒公司在短期內(nèi)迅速提高向下游銷售苯酚原料藥的價(jià)格，達(dá)到合同約定的銷售目標(biāo)，從而保證當(dāng)事人能在兩個(gè)銷售環(huán)節(jié)中獲得更多的壟斷利潤(rùn)。

2、當(dāng)事人清理市場(chǎng)、拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行新的交易是為新先鋒公司向下游企業(yè)提出不合理?xiàng)l件提供幫助，也是為了控制銷售數(shù)量，維持壟斷高價(jià)，獲取壟斷利潤(rùn)。

經(jīng)查，當(dāng)事人在2014年2月至2015年12月清理市場(chǎng)、拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行新的交易期間，新先鋒公司向全國(guó)主要的雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)提出了提高苯酚原料藥漲價(jià)、低價(jià)回收雞眼膏并獨(dú)家代理銷售、保持雞眼膏市場(chǎng)高價(jià)等條件，并對(duì)答應(yīng)條件的企業(yè)銷售苯酚原料藥，對(duì)不答應(yīng)條件的企業(yè)則拒絕供貨。

新先鋒公司銷售給雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)苯酚原料藥的價(jià)格為1000元/公斤，銷售給其它苯酚原料藥需求企業(yè)的價(jià)格最低660元/公斤，最高3400元/公斤。有些下游經(jīng)營(yíng)企業(yè)在買不到苯酚原料藥、影響正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的情況下，被迫接受了不公正的供貨條件。

在此期間，當(dāng)事人派人陪同新先鋒公司銷售人員到廣東某制藥有限公司、江蘇某藥業(yè)有限公司、山東某藥業(yè)有限公司去進(jìn)行苯酚原料藥供貨條件的談判。苯酚原料藥供貨條件由新先鋒公司人員具體進(jìn)行談判，當(dāng)事人陪同人員在談判時(shí)并未發(fā)言。

經(jīng)查，當(dāng)事人自2014年5月至2014年9月只將苯酚原料藥銷售給了新先鋒公司，2014年10月至2015年12月，當(dāng)事人又增加了另外5家銷售客戶，在總共長(zhǎng)達(dá)23個(gè)月的時(shí)間內(nèi)，當(dāng)事人僅向包括新先鋒公司在內(nèi)的6家企業(yè)銷售苯酚原料藥。

且這6家企業(yè)都是新客戶，從未在2012年、2013年向當(dāng)事人購(gòu)買過(guò)苯酚原料藥。當(dāng)事人增加另外5家新客戶后，銷售苯酚原料藥的銷售價(jià)格基本都維持在1000元/公斤左右。

在此期間，當(dāng)事人苯酚原料藥銷售老客戶向當(dāng)事人多次提出供貨請(qǐng)求，當(dāng)事人在有庫(kù)存的情況下依然拒絕了老客戶的供貨要求，且在2015年度只按2家客戶的供貨需求提交了生產(chǎn)計(jì)劃。

綜上所述，我局認(rèn)為當(dāng)事人在明知自己具有市場(chǎng)支配地位，拒絕交易、拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行新的交易理由不正當(dāng)。

五、當(dāng)事人拒絕交易行為造成的危害后果

當(dāng)事人拒絕向市場(chǎng)銷售苯酚原料藥的行為排除了其它購(gòu)買苯酚制劑的醫(yī)藥公司之間和生產(chǎn)企業(yè)之間的競(jìng)爭(zhēng)，侵害了苯酚制劑生產(chǎn)企業(yè)的利益，擾亂了苯酚原料藥及下游市場(chǎng)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序。

（一）拒絕交易行為破壞了苯酚原料藥下游市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)秩序

當(dāng)事人作為苯酚原料藥的唯一生產(chǎn)企業(yè)，對(duì)市場(chǎng)上苯酚原料藥的供求關(guān)系起著決定作用。在沒(méi)有正當(dāng)理由的情況下拒絕向市場(chǎng)銷售苯酚料藥，或拒絕與交易人進(jìn)行新的交易，直接排除、限制了雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)之間的競(jìng)爭(zhēng)。

在23個(gè)月度的拒絕交易期間，雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)因拿不到原料而減產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)或停產(chǎn)，雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)之間的正常市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)被排除、限制。

特別是當(dāng)事人只供應(yīng)給新先鋒公司和其它少數(shù)幾家醫(yī)藥公司苯酚原料藥后，雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)不能自由平等地再?gòu)漠?dāng)事人處拿到原料，正常市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序被嚴(yán)重?cái)_亂。

（二）拒絕交易導(dǎo)致雞眼膏制劑行業(yè)產(chǎn)能損失

產(chǎn)能充分利用是政府致力于市場(chǎng)健康有效運(yùn)行的宏觀目標(biāo)。但壟斷企業(yè)拒絕供貨行為所造成的行業(yè)產(chǎn)能損失，是由于壟斷企業(yè)濫用市場(chǎng)支配地位，從而引致不公平、無(wú)效率的市場(chǎng)失靈現(xiàn)象，符合政府進(jìn)行市場(chǎng)規(guī)制的范疇。

本案中，當(dāng)事人對(duì)其它制藥企業(yè)提供苯酚原料藥，具有賣方壟斷地位，在2014年2月至2015年12月期間拒絕向市場(chǎng)銷售苯酚原料藥，從而造成雞眼膏生產(chǎn)企業(yè)被迫減產(chǎn)、停產(chǎn)，造成行業(yè)產(chǎn)能損失。行業(yè)產(chǎn)能損失1324270.08元。

（三）損害了批發(fā)零售醫(yī)藥企業(yè)利益

銷售苯酚原料藥的醫(yī)藥公司主要是將苯酚原料藥賣給醫(yī)院做消毒劑或配制醫(yī)療機(jī)構(gòu)制劑。當(dāng)事人拒絕交易導(dǎo)致苯酚價(jià)格上漲后，醫(yī)藥公司對(duì)外銷售的單價(jià)也只有上漲，但因?yàn)槊抗镞M(jìn)價(jià)已經(jīng)較高，醫(yī)藥公司的毛利潤(rùn)只有下降。

由于醫(yī)藥公司出售給醫(yī)院的苯酚原料藥價(jià)格上漲，醫(yī)院為了控制成本，對(duì)苯酚原料藥的需求量也大幅度下降，醫(yī)藥公司較當(dāng)事人拒絕交易前在銷售苯酚原料藥方面有較大損失。

（四）損害了消費(fèi)者利益

因西南制藥二廠實(shí)施獨(dú)家代理和拒絕供貨后，導(dǎo)致市場(chǎng)上苯酚原料藥的市場(chǎng)銷售價(jià)格從均價(jià)127.47元/公斤上漲到最高5320元/公斤。

原料的上漲導(dǎo)致雞眼膏的銷售價(jià)格上漲，從2012年的約1元/盒，上漲到2015年的最高價(jià)9元/盒，被迫改變包裝后的雞眼膏還漲到了約20元/盒。原料藥價(jià)格助推制劑成本上漲最終都轉(zhuǎn)嫁給了消費(fèi)者，增加了消費(fèi)者的負(fù)擔(dān)。

六、案件定性

《反壟斷法》的立法宗旨在于保護(hù)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)、提高經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率、維護(hù)消費(fèi)者利益和社會(huì)公共利益。該法第六條規(guī)定：具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者不得濫用市場(chǎng)支配地位排除、限制競(jìng)爭(zhēng)；該法第十七條列舉了典型的濫用市場(chǎng)支配地位行為的表現(xiàn)形式，其中包括“沒(méi)有正當(dāng)理由，拒絕與交易相當(dāng)人進(jìn)行交易”（以下簡(jiǎn)稱拒絕交易）。

國(guó)家工商總局制定的《工商行政管理機(jī)關(guān)禁止濫用市場(chǎng)支配地位行為的規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理總局令第54號(hào)）第四條對(duì)《反壟斷法》禁止的拒絕交易行為做了細(xì)化，其中明確“拒絕與交易相對(duì)人進(jìn)行新的交易”是拒絕交易的一種表現(xiàn)形式。

本案當(dāng)事人作為在苯酚原料藥市場(chǎng)具有市場(chǎng)支配地位的經(jīng)營(yíng)者，應(yīng)當(dāng)依法開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得濫用市場(chǎng)支配地位實(shí)施拒絕交易行為，破壞市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序、降低經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率、損害消費(fèi)者利益和社會(huì)公共利益。

本案中，當(dāng)事人在2014年2月前向市場(chǎng)敞開供貨，經(jīng)銷商和生產(chǎn)企業(yè)能夠得到苯酚原料藥，苯酚原料藥銷售市場(chǎng)和以苯酚為原料的水楊酸苯酚貼膏生產(chǎn)、銷售市場(chǎng)形成相對(duì)穩(wěn)定的狀態(tài)。

當(dāng)事人在2014年2月至4月停止向市場(chǎng)任何客戶供貨，造成苯酚原料藥市場(chǎng)供應(yīng)短缺，破壞了水楊酸苯酚貼膏生產(chǎn)、銷售市場(chǎng)的狀態(tài)；

在2014年5月至2015年12月，當(dāng)事人雖然開始向市場(chǎng)供貨，但其僅向新的6家企業(yè)零散供貨，而不向原有的客戶供貨，不能滿足全國(guó)大多數(shù)苯酚原料藥需求生產(chǎn)企業(yè)的需要,造成苯酚原料藥需求市場(chǎng)嚴(yán)重缺貨，其行為沒(méi)有合理理由，水楊酸苯酚貼膏銷售市場(chǎng)狀況與原市場(chǎng)狀況仍有較大差距，企業(yè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率仍然底下，水楊酸苯酚貼膏價(jià)格居高不下，而當(dāng)事人在此期間的利潤(rùn)卻有了大幅提高。

因此，我局認(rèn)定當(dāng)事人的行為違反了《反壟斷法》和《工商行政管理機(jī)關(guān)禁止濫用市場(chǎng)支配地位行為的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定，構(gòu)成濫用市場(chǎng)支配地位實(shí)施拒絕交易行為。

七、相關(guān)證據(jù)列舉及其證明事項(xiàng)

本案當(dāng)事人具有市場(chǎng)支配地位以及拒絕交易行為,有以下主要證據(jù)：

第一組、當(dāng)事人提供的營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、藥品生產(chǎn)許可證復(fù)印件、藥品GMP證書復(fù)印件。

證明當(dāng)事人具有主體經(jīng)營(yíng)資格的事實(shí)。

第二組、當(dāng)事人提供的《西南制藥二廠有限責(zé)任公司人員名單》、《西南制藥二廠有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)圖》和當(dāng)事人各部門職責(zé)打印件。

證明了當(dāng)事人內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置、人事安排情況、各部門工作職責(zé)的事實(shí)。

第三組、當(dāng)事人提供的藥品生產(chǎn)許可證復(fù)印件、藥品再注冊(cè)批件復(fù)印件、藥品GMP證書復(fù)印件、《2015年獲得的再注冊(cè)批件》、《苯酚性狀及生產(chǎn)、儲(chǔ)存、運(yùn)輸注意事項(xiàng)》、《西南制藥二廠有限責(zé)任公司關(guān)于苯酚品種的情況說(shuō)明》。

證明當(dāng)事人擁有苯酚原料藥生產(chǎn)的合法資質(zhì)。

第四組：

1、當(dāng)事人提供的《西南制藥二廠有限責(zé)任公司關(guān)于苯酚品種的情況說(shuō)明》；

2、湖北某藥業(yè)有限公司和江蘇某藥業(yè)有限公司的舉報(bào)材料；

3、當(dāng)事人總經(jīng)理高某的身份證明及詢問(wèn)筆錄、當(dāng)事人副總經(jīng)理兼生產(chǎn)部長(zhǎng)趙某的身份證明及詢問(wèn)筆錄、當(dāng)事人銷售部經(jīng)理?xiàng)钅车纳矸葑C明及詢問(wèn)筆錄

4、浙江某水楊酸苯酚貼膏生產(chǎn)企業(yè)授權(quán)副總徐某的身份證明及詢問(wèn)筆錄；

5、山東某水楊酸苯酚貼膏生產(chǎn)企業(yè)授權(quán)副總王某身份證明及詢問(wèn)筆錄；

6、張某的身份證明及詢問(wèn)筆錄；

7、江蘇某醫(yī)藥公司法人鄒某身份證明及詢問(wèn)筆錄、其采購(gòu)部經(jīng)理馬某身份證明及詢問(wèn)筆錄；

8、重慶某醫(yī)藥公司營(yíng)運(yùn)副總王某的身份證明及詢問(wèn)筆錄；

9、執(zhí)法人員通過(guò)國(guó)家食品藥品監(jiān)管管理總局官方網(wǎng)站查詢的通過(guò)苯酚原料藥生產(chǎn)GMP認(rèn)證的廠家名單、工商部門對(duì)廣東某企業(yè)郵寄的《協(xié)助調(diào)查函》以及該企業(yè)復(fù)函的情況說(shuō)明；

證明當(dāng)事人是全國(guó)唯一一家生產(chǎn)苯酚原料藥企業(yè)的事實(shí)。

第五組：

1、當(dāng)事人提供的《全國(guó)總代理合同》復(fù)印件；

2、當(dāng)事人提供的情況說(shuō)明、《重慶西南制藥二廠有限責(zé)任公司2012年、2103年、2014年、2015年生產(chǎn)銷售苯酚情況表》；

3、當(dāng)事人總經(jīng)理高某的身份證明及詢問(wèn)筆錄、當(dāng)事人銷售部經(jīng)理?xiàng)钅车纳矸葑C明及詢問(wèn)筆錄、當(dāng)事人銷售部副經(jīng)理王某的身份證明及詢問(wèn)筆錄、當(dāng)事人物流部部長(zhǎng)萬(wàn)某的身份證明及詢問(wèn)筆錄；

4、當(dāng)事人提供的《2014年1月-2016年6月苯酚進(jìn)出庫(kù)明細(xì)表》；

5、山東某水楊酸苯酚貼膏生產(chǎn)企業(yè)授權(quán)副總王某身份證明及詢問(wèn)筆錄、該公司提供的《關(guān)于<重慶市工商行政管理局協(xié)助調(diào)查函>的答復(fù)》；

6、張某的身份證明及詢問(wèn)筆錄、提供的《關(guān)于重慶西南制藥二廠楊繼輝及商丘市新先鋒藥業(yè)王占祥來(lái)江蘇某藥業(yè)的情況說(shuō)明》；

7、江蘇某醫(yī)藥公司法人鄒某身份證明及詢問(wèn)筆錄、其采購(gòu)部經(jīng)理馬某身份證明及詢問(wèn)筆錄；

8、重慶某醫(yī)藥公司營(yíng)運(yùn)副總王某的身份證明及詢問(wèn)筆錄；

9、浙江某水楊酸苯酚貼膏生產(chǎn)企業(yè)授權(quán)副總徐某的身份證明及詢問(wèn)筆錄；

證明當(dāng)事人在有苯酚原料藥庫(kù)存的情況下，2014年2月至4月拒絕向相對(duì)人交易的事實(shí)。

第六組：

1、當(dāng)事人提供的《全國(guó)總代理合同》復(fù)印件；

2、當(dāng)事人提供的情況說(shuō)明；

3、當(dāng)事人總經(jīng)理高某的身份證明及詢問(wèn)筆錄、當(dāng)事人銷售部經(jīng)理?xiàng)钅车纳矸葑C明及詢問(wèn)筆錄、當(dāng)事人銷售部副經(jīng)理王某的身份證明及詢問(wèn)筆錄、當(dāng)事人財(cái)務(wù)部提供的與商丘新先鋒藥業(yè)有限公司的往來(lái)財(cái)務(wù)臺(tái)賬及相關(guān)財(cái)務(wù)憑證、票據(jù)復(fù)印件、當(dāng)事人提供的《重慶西南制藥二廠有限責(zé)任公司關(guān)于苯酚銷售價(jià)格情況的說(shuō)明》、《關(guān)于重慶西南制藥二廠有限責(zé)任公司生產(chǎn)銷售苯酚原料藥的幾點(diǎn)情況說(shuō)明》；

4、浙江某水楊酸苯酚貼膏生產(chǎn)企業(yè)授權(quán)副總徐某的身份證明及詢問(wèn)筆錄；

5、山東某水楊酸苯酚貼膏生產(chǎn)企業(yè)授權(quán)副總王某身份證明及詢問(wèn)筆錄、該公司提供的《關(guān)于<重慶市工商行政管理局協(xié)助調(diào)查函>的答復(fù)》；

6、張某的身份證明及詢問(wèn)筆錄、提供的《關(guān)于重慶西南制藥二廠楊繼輝及商丘市新先鋒藥業(yè)王占祥來(lái)江蘇某藥業(yè)的情況說(shuō)明》；

7、江蘇某醫(yī)藥公司法人鄒某身份證明及詢問(wèn)筆錄、其采購(gòu)部經(jīng)理馬某身份證明及詢問(wèn)筆錄；

證明當(dāng)事人與商丘新先鋒藥業(yè)有限公司共謀，利用其市場(chǎng)支配地位，實(shí)施拒絕交易的事實(shí)。

第七組：

1、浙江某水楊酸苯酚貼膏生產(chǎn)企業(yè)授權(quán)副總徐某的身份證明及詢問(wèn)筆錄；

2、山東某水楊酸苯酚貼膏生產(chǎn)企業(yè)授權(quán)副總王某身份證明及詢問(wèn)筆錄、該公司提供的《關(guān)于<重慶市工商行政管理局協(xié)助調(diào)查函>的答復(fù)》；

3、張某的身份證明及詢問(wèn)筆錄、提供的《關(guān)于重慶西南制藥二廠楊繼輝及商丘市新先鋒藥業(yè)王占祥來(lái)江蘇某藥業(yè)的情況說(shuō)明》；

4、江蘇某醫(yī)藥公司法人鄒某身份證明及詢問(wèn)筆錄、其采購(gòu)部經(jīng)理馬某身份證明及詢問(wèn)筆錄；

5、江蘇某兩家生產(chǎn)企業(yè)提供的情況說(shuō)明及相關(guān)資料復(fù)印件；

6、重慶某醫(yī)藥連鎖公司提供的水楊酸苯酚貼膏購(gòu)銷情況資料及情況說(shuō)明、重慶某醫(yī)藥批發(fā)公司提供的水楊酸苯酚貼膏購(gòu)銷情況資料及情況說(shuō)明；

證明當(dāng)事人拒絕交易行為對(duì)下游企業(yè)、對(duì)社會(huì)產(chǎn)生的影響。

第八組：

1、當(dāng)事人提供的《重慶西南制藥二廠有限責(zé)任公司2012、2103、2014、2015年生產(chǎn)銷售苯酚情況表》、《重慶西南制藥二廠有限責(zé)任公司購(gòu)銷合同》、《重慶西南制藥二廠有限責(zé)任公司2012、2103、2014、2015年苯酚銷售臺(tái)賬》；

2、當(dāng)事人提供的情況說(shuō)明；

3、財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)（《重慶西南制藥二廠有限責(zé)任公司生產(chǎn)銷售苯酚相關(guān)情況表》及相關(guān)部分憑證票據(jù)）；

4、當(dāng)事人財(cái)務(wù)部副部長(zhǎng)吳某的身份證明及詢問(wèn)筆錄；

證明當(dāng)事人2015年苯酚原料藥銷售總額為1723999.97元，2014年2月-2015年12月生產(chǎn)苯酚新增成本961867.92元的事實(shí)。

八、處罰決定

經(jīng)查，2015年當(dāng)事人苯酚原料藥銷售額為1723999.97元。由于當(dāng)事人在接受調(diào)查期間積極主動(dòng)配合我局調(diào)查，并主動(dòng)陳述違法事實(shí)，按《重慶市工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰裁量權(quán)適用規(guī)則》第七條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，我局決定對(duì)其從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)反壟斷法》第四十七條第一款的規(guī)定，我局決定對(duì)當(dāng)事人處罰如下：

一、責(zé)令停止違法行為；

二、沒(méi)收違法所得482883.9元；

三、處2015年度銷售收入1%的罰款17240.00元。

當(dāng)事人應(yīng)自收到處罰決定書之日起十五日內(nèi)將罰沒(méi)款繳到重慶市財(cái)政局收入專戶（戶名：重慶市財(cái)政局，賬號(hào)0102014400000041，開戶銀行：重慶三峽銀行股份有限公司江北支行）。逾期未繳納罰款的，我局可以根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》的規(guī)定每日按罰沒(méi)款數(shù)額的3%加處罰款。

當(dāng)事人如對(duì)本處罰決定不服，可自收到處罰決定書之日起六十日內(nèi)向國(guó)家工商行政管理總局或重慶市人民政府申請(qǐng)復(fù)議，也可以在六個(gè)月內(nèi)向渝北區(qū)人民法院提起訴訟。